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将电视节目画面截图放在网拍上 是否会侵害著作权?

2019-10-14 11:40北美智权报

【陈秉训/国立政治大学科技管理与智能财产研究所副教授】

网拍业者如果擅自利用电视剧画面的「截图」于其拍卖网页上,用来吸引消费者的阅览,此行为可能涉及侵害重制权与公开传输权,但侵权是否成立,还须考量原创性与合理使用的问题。

议题一:电视节目的原创性

著作权侵害的前提,是受侵害著作为「适格的著作」。除了法定不予著作权保护的类型外,系争著作必须具备「原创性」,始得取得著作权法之保护。因此在考虑利用电视节目画面的侵权行为时,应厘清系争节目画面的原创性问题。

关于「电视节目」的原创性,有智能财产法院102年度民著诉字第20号民事判决可供参酌。该案中的受保护电视节目为三立新闻台的政论性谈话节目「新台湾加油」,电视节目是否具备原创性,可归纳为几项分析元素:节目内容(时事主题)、编排模式、表演者的演出(主持人或来宾对时事的评论)、摄影方式、拍摄画面的选择、电视画面的旁白等。法院将依据这些元素,综合判断系争电视节目是否具备「个性或独特性」。基本上,有少量的创意即足以达到「原创性」的要求。节目制作单位只要未抄袭其它电视节目的内容,或取得他电视节目或内容物权利人的授权而制作其内容,则该单位所完成的电视节目即有「原创性」。

至于「节目画面」,属于静态性质而类似于摄影著作,故可参考摄影著作的原创性判断。根据最高法院97年度台上字第6410号刑事判决,摄影著作之原创性决定于摄影(主题选择与机器参数操作)、显像及冲洗等过程;另根据最高法院98年度台上字第1198号刑事判决,「通常一般以摄影机对实物拍摄之照片,尚难认系著作权法所指著作」。

关于电视节目的制作,其工具为摄影机,并依据节目脚本来拍摄所需的画面,或对现场节目的制播亦有与画面相关的场景或镜头深度之选择,以满足阅听人的需求。此外,画面拍摄完后,还有对画面的后制工作,例如调色、动画等等。此等制作过程类似摄影的主题选择、拍摄、后制等步骤。由于电视节目制作的各阶段都有投入创作,则节目中各画面应可符合原创性要求。不过,仅是拍摄「商品」的节目画面(例如美食节目常有单纯显示餐饮的画面,见图一),其原创性问题产生疑虑。

图一、餐饮画面的示意图 (图片来源:http://gb.udn.com:80/gb/farm6.static.fl...
图一、餐饮画面的示意图 (图片来源:http://farm6.static.flickr.com/5162/5227349185_44682af132_z.jpg)
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电视节目由数个节目画面所构成。当进行著作权侵权分析时,虽系争电视节目通常具有原创性,但被侵害的特定画面是否具原创性,应由个案的认定。而特定画面的原创性将影响侵权是否成立。如同一件著作中,可能有部分属于「公共领域信息或知识」,而就该部分的「实质近似」并不能主张抄袭。亦即,一件著作中有受保护部分,也有不受保护部分。当不受保护部分被侵害时,并不成立侵权行为。因此,如果特定画面被视为无原创性,则尽管其属侵害的部分,权利人也无法主张著作权侵害。

议题二:合理使用

其次,著作权侵害须考虑合理使用的适用,因为著作权法第65条第1项规定「著作之合理使用,不构成著作财产权之侵害」。由于节目画面和摄影著作近似,故以智能财产法院100年度民著上易字第1号民事判决为例来分析。在该案中,侵权人A于其新闻台频道之「台湾启示录」节目中,播送「战火蔓延时-我的一九四九二部曲」新闻特辑,该节目未经著作权人同意而公开播放「台湾兵影像故事」一书中之「断臂老人独照」摄影著作,对此行为,该案法院认为并不属于「合理使用」范围。

关于因素一「利用之目的及性质」,该案法院指出,「利用他人著作之目的可粗分为商业与非营利教育等类型」,二者相比,后者较易成立合理使用;另「无生产力之使用,亦较有生产力之使用,易成立合理使用」。该案法院认为A是营利性电视台,「其在系争特辑播放过程中,亦有插播广告收取费用」,故系争利用行为「具有商业利用之目的与性质」因而,该案法院认为A「利用系争摄影著作自应给付相当之对价」,才属公平。

关于因素二「著作之性质」是指「被利用著作之性质」,一件著作如果创作性越高,则他人较无机会主张对该著作之合理使用。针对系争摄影著作,该案法院认为作者的拍摄过程费时多年并深入山区部落,以日本时代之断臂老兵为摄影主题,借以相关「真实故事描述错乱与悲剧时代」,以彰显国人过往历史。因而,此创作过程使得系争摄影著作「与一般摄影著作相比,显有相当程度之创意,自应受较高之保护,赋予较大之独占地位,以排除他人任意利用」。

关于因素三「利用之质量及其在整个著作所占之比例」,该案法院认为「应同时参考量与质等因素」。如果利用之部分为「全部著作之精华或核心所在,较不易主张合理使用」;但如果「利用他人著作属不重要之部分,或所利用之质量占著作之比例甚少,较易成立合理使用」。该案法院指出系争摄影著作重点在显现日本时代台籍断臂老兵之处境,老兵的照片为系争著作之核心而其它文字记载仅属陪衬,因而系争利用行为事实上属「直接引用照片内容,自应认为系使用系争摄影著作之重要部分」。

关于因素四「利用结果对著作潜在市场与现在价值之影响」,该案法院认为其判断「除考量利用人之使用,对现在市场之经济损失外,亦应参酌对市场未来之潜在市场影响」;如果「利用结果越会影响著作潜在市场与现在价值者,其较不容易成立合理使用」。该案法院指出,系争摄影著作并非绝版,故A事实上可从著作人处取得同意或授权使用,但其却不寻求授权,故其合理使用之主张「自难认有理由」。此外,系争摄影著作取自于「台湾兵影像故事」著作,而该书「有其一定市场经济价值」,故「倘任凭他人非法利用系争摄影著」,将造成著作权人「现在与潜在市场之损失」。

从该智财法院民事判决之见解来思考,未经同意将节目画面放置在网络上做为营销商品辅助用,此行为属营利性质(因素一);而电视节目的拍摄涉及每个画面与剧情的关连性,特别是相关置入产品在画面的自然呈现,因而其创作性应高(因素二);又因行为人乃使用完整的节目画面(因素三);节目画面可做为著作权授权的标的,例如娱乐新闻报导的剧照可由电视台提供,故未经同意使用必然损害著作权人对节目画面授权之市场(因素四)。综上所述,各因素之分析均不利于行为人主张合理使用。

议题三:转化使用

最后,在合理使用因素一之分析中,有一补充原则称「转化性使用」(transformative use),其意义根据智能财产法院103年度民著上更(一)字第2号民事判决为「利用人利用原著作时若赋予与原著作不同之其它意义与功能,若与原著作差异性越高,转化性越大,则可主张合理使用之空间则越大」。如果节目画面之使用仅是为了描述产品的性质、特性或用途,则该使用将系争节目画面的性质有所调整。举例来说,「印地安捕梦网」是特定文化物件的通用名称,而当所使用的节目画面中有出现捕梦网,但其画面内容在显示捕梦网的文化意涵时,该节目画面的使用性质即脱离揭露剧情内容的功能,而产生解释捕梦网产品性质之功能。在此情境下,该使用可落入「转化性使用」,而增加合理使用的可能性。

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